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流动商贩的法律问题研究

时间:2013-08-09 17:10来源:未知 作者:admin 点击:
摘 要 在我国,随着市场经济的发展,由流动商贩引起的一系列城市化进程中的问题以及流动商贩的生存现状也逐渐引起越来越多人的关注。本文主要从流动商贩的法律地位出发,透过当今异议较多的流动商贩是否合法化问题,提出了在当今社会下流动商贩存在的合法性

  摘 要 在我国,随着市场经济的发展,由流动商贩引起的一系列城市化进程中的问题以及流动商贩的生存现状也逐渐引起越来越多人的关注。本文主要从流动商贩的法律地位出发,透过当今异议较多的流动商贩是否合法化问题,提出了在当今社会下流动商贩存在的合法性以及其合法身份的体现方式,力求以此来探讨有效解决民生问题的途径。
关键词 流动商贩 法律地位 合法化 商主体
0 引言
随着市场经济的日益蓬勃发展,流动商贩已经成为现代市场经济发展过程中的一类重要群体,他们的数量在不断增加,对社会的影响也逐渐增大,流动商贩日渐成为行政法学、城市规划与设计、行政管理等领域所关注的热门问题。流动商贩的大量存在及其对社会所产生的重要影响已不容忽视,但对于这样一个普遍存在的群体,目前我国的法律还没有给予其应有的地位。流动商贩的问题能否得到妥善解决,直接关系到社会的稳定发展。
1 流动商贩的法律地位
2009年7月国务院法制办公室公布的《个体工商户条例(征求意见稿)》中规定:“无固定经营场所的商贩,申请等级为个体工商户的,登记事项不包括经营场所。”有人认为,流动商贩据此可获得合法的营业执照,其法律地位就逐渐走向合法化;也有人认为,这种认识是对该条例的一种错误解读。
1.1 从法规制定角度看流动商贩的法律地位
1.1.1 国外对于流动商贩法律地位的规定
以美国为例,1976年美国新奥尔良市取缔了连续经营时间不足8小时的摊点,但是到了20世纪90年代,美国商务部颁布条例,在以前空闲的地段建立了“选择性市场”。由此可见,在美国,流动商贩的法律地位也是逐渐由违法变为合法。
1.1.2 我国法律对于流动商贩法律地位的规定
根据我国《城市市容和环境卫生管理条例》第14条规定:“任何单位和个人都不得在街道两侧和公共场地堆放物料,搭建建筑物、构筑物或者其他设施。因建设等特殊需要在街道两侧和公共场地临时堆放物料,搭建非永久性建筑物、构筑物或者其他设施的,必须征得城市人民政府市容环境卫生行政主管部门同意后,按照有关规定办理审批手续。”该规定并未对流动商贩在街道两侧和公共场地临时摆摊设点等行为做出具体的相关规定,也就是说流动商贩的存在并不违法,就更不需要合法化。但为何城管又要对流动商贩的经营活动进行干预呢?城管部门进行执法活动的主要依据是《市容管理条例》,根据该条例的规定,不仅仅是流动商贩,任何个人和团体只要违反了《市容管理条例》进行占道经营,城管部门都可对其进行管理、教育和行政处罚。
1.2 从商主体特征看流动商贩法律地位
作为商法的主体,商事主体具有不同于民事主体的特征。商主体主要具有以下几方面的特征:首先,商主体作为法律拟制的主体,其主体资格的取得主要基于商事登记制度,未履行商事登记手续,任何人不得从事营利性活动。其次,商主体以营利活动为主,其能力与所实施的经营性活动紧密相关。最后,商主体是商事法律关系的当事人,它是在商法上享有权利并承担义务的人。我国《民法通则》第26条规定:“公民在法律允许的范围内,依法经核准登记,从事商业经营的,为个体工商户。个体工商户可以起字号。”从法律对商主体的分类来看,个体工商户的实质就是自然人,但这并不是说企业与自然人是完全独立分离的,因此单纯地将商贩以工商户名义进行登记管理并没有法律意义。
1.3 对于流动商贩的监管
对于如何规范流动商贩的监管,学者们主要有以下几点建议:(1)制定摊点设置规划。从城市整体规划上对摊点进行管理,将摊点管理作为城市规划的一部分。此种做法主要是借鉴新加坡和韩国,韩国建立了“小摊业主协会”,获得批准后摊主就可以出摊了。(2)建立商贩登记核准制度。这种模式主要是参照美国的做法,美国凡是要进行经营都要向市政府提出申请,由市政府签发许可证才可出卖商品。(3)建立摊贩规范管理制度。严格限定摊贩经营的具体时间和地点,规范城市秩序。(4)建立商贩自律考核制度。从引导教育的观念出发,促进商贩与百姓生活的和谐相处。(5)建立商贩个人诚信制度。让商贩自身约束自身,从主观层面引导商贩的发展。
2 “流动商贩”是否需要合法化
通过上述分析,在我国现行的法律体系下,法律并未明确规定禁止流动商贩的经营活动,但工商管理部门则认为,只有经过工商登记的商贩才是合法的,所以执法部门在实际执法过程中针对的大多是无证无照的经营者。
因此有部分学者认为流动商贩不需要法律明确规定其合法化,因为商贩纳入个体工商户之后,管理难度和管理成本会加大。是否应加强对流动商贩的打击力度,禁止其流动经营,抑或是将流动商贩收编于统一的市场,征收相应的税费,这些问题都需要制定具体规划。目前,我国还没有相应的司法力量来完成这一工作。
此外,大多数流动商贩的经营成本小、收益小,社会地位较低,处于弱势群体的法律地位。全国各地允许流动商贩活动的场所非常少,大城市的主城区几乎都不允许,而在远郊、城乡结合部等空间较大的场所流动商贩又不愿意去。在大多数流动商贩看来,经营地点不是最主要的,关键在于社会需求,因此,许多流动商贩不愿意申请个体工商户营业执照,加之对政策法律知识的严重匮乏,一旦要求登记,申请执照时的税费等也会给流动商贩们带来一定的经济压力,即使流动商贩取得执照,也会在利益驱使下使得这项制度形同虚设。因而,社会上才会频繁出现流动商贩与城管之间的冲突,大都因为很多流动商贩没有营业执照或者未在指定地点营业,便被视为违法经营。
但笔者认为,流动商贩的存在有着深刻的社会背景,其作用是无法忽视的。流动商贩大多是社会底层的普通人群,这是他们最低的生存和发展的需求,是一种生存和发展的方式。城市禁止摆摊并不能从根本上解决问题,而只会使得执法工作者和流动商贩们之间的冲突矛盾不断加剧升级。在当今建设和谐社会的大背景之下,我们不应强制性的禁止流动商贩,而应当为其发展创造有利条件,以保护流动商贩的基本人权和生存权,在立法中进一步完善,将目前简单粗暴的管理模式转变为精细科学的管理模式,实现商贩经济的规范化管理。由此看来,流动商贩确实需要合法化。

  3 流动商贩身份合法化是否需要必须经工商登记
工商登记即商事登记,是指为了设立、变更或者终止商主体资格,依照商事登记法规以及其实施细则规定的内容和程序,由当事人将登记事项向营业所所在地登记机关提出申请,经登记机关审查核准,将登记事项记载于商事登记簿的综合法律行为。因此,对大多数生产经营者来说,取得商主体合法地位和资格的唯一途径就是进行工商登记。那么,流动商贩是否必须经过工商登记取得个体工商户营业执照才能取得合法地位,换个角度也可理解为是否要将流动商贩纳入商主体的范畴。
然而,在我国现行的法律制度体系下并没有相应的规定要求流动商贩必须经过工商登记,流动商贩也不因经过工商登记而取得合法地位。同时《条例》第九条规定“无固定经营场所的摊贩,申请登记为个体工商户的,登记事项不包括经营场所。”第十条规定,“无固定经营场所的摊贩,应当在当地人民政府或者工商行政管理部门指定或者允许的区域内从事经营活动。”所以,“不在指定地点经营”也是执法者普遍认为流动商贩不合法的主要原因。
由上述分析可知,我国法律并未禁止流动商贩的存在,并且早在1987年的《城乡个体工商户管理暂行条例实施细则》第六条规定:“经营场所,是指厂址、店铺、门市部的所在市(区)、县、乡镇(村)及街道门牌等地址及经批准的摊位地址或本辖区流动经营的范围。”此外,国务院1983年的《城乡集市贸易管理办法》也并未要求所有的商贩都必须进行登记,例如农民自产的农产品可以在集市出售而不需要进行工商登记,对无照商贩只收取一定比例的市场管理费。只要流动商贩没有经营属于国家禁止经营的范围,或者是必须经过许可才能经营的范围,无论其是否进行工商登记,都是合法的,这也充分表明了流动商贩的合法地位。
笔者认为,将流动商贩登记为个体工商户并不是为了使其合法化,而是因为登记后就可以享有一定的权利,如申请银行贷款、申请商标注册或者享受其他优惠政策等等。因此,没有字号和固定经营场所的流动商贩可以不经工商登记而取得相应的合法地位,而纳入民事主体的关系范畴,只要其经营活动不违反相关法律法规,可以将其视为合法,不应受到无证经营的处罚。如有需要时流动商贩也可以选择申请经登记成为个体工商户,享有其权利,承担义务。
此外,流动商贩管理也是一个亟需解决的问题,急需有效化解现今城管与流动商贩之间日趋激烈的矛盾,二者之间的利益平衡还需有关部门从立法、执法等多方面进行完善,实现法律、政治与管理三种途径价值观的统一,促进执法管理流动商贩走向和谐。
4结语
现代社会,流动商贩的存在在某种程度上确实给人们的生活带来了不少便利。从我国的现实国情出发,流动商贩的存在是个普遍现象,是人们谋求生存的需要,是社会发展到一定阶段的必然结果。既然流动商贩大量地存在于现实生活,就应当给予其一个相应的法律地位,对其经营活动进行规制,对其权利和义务进行保护和合理的限制。在适用法律对流动商贩进行规制时,是将其作为一般的民事主体由民法来调整,还是作为商事主体适用商法的有关规定,这些直接关系到流动商贩的切身利益,应当由流动商贩自由选择。
对于整个社会的发展而言,流动商贩的存在是把双刃剑。它在一定程度上解决了一部分人的就业问题,与此同时,也给城市的建设规划带来一定的影响。随着法律的不断健全与完善,流动商贩的管理问题将会得到很好解决,流动商贩也必将成为一个城市发展的重要动力之一,使他们成为发展城市经济、构建和谐社会的有生力量。
参考文献
[1] 阮正贤.我国小商小贩的法律地位探析[J].贵阳学院学报,2010(1).
[2] 张保军.关于流动商贩的法律地位及监管方式创新研究[J].行政与法制,2011(2).
[3] 樊涛,王延川.商法总论[M].北京:北京知识产权出版社,2011.
[4] 范健,王建文.商法论[M].北京:北京高等教育出版社,2004.
[5] 雷兴虎.商事主体基本问题研究[M].北京:中国检察出版社,2007.
[6] 张民安.商法总则制度研究[M].北京:法律出版社,2007.
[7] 李瑾.国内外摊贩经济管理研究综述[J].上海市容,2007(1).

  [8] 吕来明.论我国商事主体范围的界定[J].北方法学,2008(4). 

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